Лекция 1 Экономические основы финансовой деятельности.....
Лекция 5 Правовое регулирование экономической и финансовой деятельности организаций.....
Лекция 9 Финансы как содержание финансовой системы......
Лекция 11 Финансовая система, состоящая из органов общей компетенции, осуществляющих финансовую деятельность и финансовый контроль.....
Лекция 13 Финансовая система, состоящая из органов специальной компетенции, осуществляющих финансовую деятельность и финансовый контроль......
Лекция15 Конституционное регулирование финансовой деятельности государства и органов местного самоуправления......
Лекция 17 Положения Финансового права России.......
Лекция 19 Источники Финансового права РФ.......
Лекция 20: Правовое регулирование предпринимательской деятельности.......
Лекция 21 Финансовый контроль.......
Лекция 23 Аудит как механизм финансового контроля........
Лекция 25 Бюджетная система России......
Лекция 27 Бюджетное право РФ......
Лекция 29 Бюджетный процесс РФ......
Лекция 31 Налоги в финансовой деятельности государства ......
Лекция 33 Налоговое право РФ......
Лекция 34 Правовое регулирование рынков.........
Лекция 35 Положения о государственном кредите.......
Лекция 37 Правовое регулирование кредитной деятельности.......
Лекция 39 Кредитная и банковская система РФ.......
Лекция 41 Банковское право РФ......
Лекция 43 Инвестиционное право РФ......
Лекция 45 Правовое регулирование обращения ценных бумаг......
Лекция 47 Страховая деятеьность........
Лекция 49 Страховое право РФ......
Лекция 51 Денежное обращение в РФ.......
Лекция 53 Расчеты.....
Лекция 55 Правовые основы валютного регулирования и валютного контроля в РФ.....
Лекция 57 Ответственность за нарушения в области экономической, финансовой и иной, связанной с финансами деятельности......
Лекция 17
Положения Финансового права России
Финансовое право – это отрасль права, представляющего собой совокупность юридических норм, регулирующие общественные отношения функционирующие в процессе образования (формирования, создания) денежных фондов, использования и распределения денежных средств из денежных фондов, контроля над образованием фондов, распределением и использованием денежных средств государственными органами власти, органами местного самоуправления и должностными лицами.
Предметом финансового права являются урегулированные нормами права общественные отношения, возникающие в процессе осуществления госу¬дарством финансовой деятельности по образованию, распределению и использованию фондов денежных средств и контролю за этими отношениями.
Общественные отношения можно определить как взаимосвязи, взаимовлияния одних участников на других участников. Отношения, регулируемые нормами Финансового права, отличаются большим разнообразием по своему содержанию и по кругу их субъектов (участников). Регулируемые правом отношения именуются правоотношениями. Главная особенность общественных отно¬шений, являющихся предметом финансового права, состоит в том, что одной стороной в них всегда выступает государство, его орган или должностное лицо, уполномоченное на осуществление властных функциональных (несубординационых) полномочий (например, инспектор налоговой службы по отношению к юридическому лицу). Отношения включают в себя субъекты правоотношений (то есть стороны отношений), объект правоотношения.
Финансовое право состоит из норм права, которые группируются в институты (подотрасли) Финансового права. Подотрасль права – это совокупность правовых норм, которые составляют определенную автономную систему и взаимосвязь. Автономности норм права нет в институтах права, последние, как правило, меньше по объему.
Норма права – это определенная модель, правило поведения, которое определяет порядок осуществления какого-либо действия, процедуры. В Финансовом праве это требования, касающиеся деятельности различного денежного фонда (например, бюджета, организации).
Норма права состоит из трех частей: гипотезы (определяет охраняемое законом общественное отношение, например, порядок осуществление расчетов), диспозиции (определяет форму условия, которое влияет на требование закона, содержащееся в гипотезе, например, нарушения финансовой деятельности), санкции (указывает на последствия присутствия обстоятельства, указанного в диспозиции нормы). Однако присутствие всех трех частей в норме встречается редко, чаще всего встречается только гипотеза или диспозиция и санкция.
Нормы права расположены как в одной статье закона или иного документа (например, приказа), так и в нескольких статьях одного документа (закона, распоряжения, положения и др.), или нескольких документов. Институты объединены в две части: Общую и Особенную.
Общая часть финансового права содержит нормы права, регулирующие вопросы правового регулирования правоотношений, систему Финансового права, источники финансового права, характеристику органов, осуществляющих финансовую деятельность и финансовый контроль, а также институт финансового контроля, его содержание, аудит как форму контроля, нормы, характеризующие виды правонарушений административного и уголовного порядка.
Особенная часть состоит из институтов и подотраслей финансового права:
-бюджетное право и бюджетный процесс (подотрасль Финансового права),
-институт, регулирующий деятельность внебюджетных фондов,
-налоговое право (подотрасль Финансового права),
-институты, регулирующие вопросы пра¬во, регулирующее кредитные, эмиссионные, валютные и другие финансовые отношения.
-институт, регулирующий деятельность организаций, осуществляющих страховую деятельность,
-институт, регулирующий обращение ценных бумаг,
-институт, регулирующий кредитную деятельность,
-институт, регулирующий деятельность кредитных организаций,
-банковское право (право кредитных организаций),
-институт, регулирующий расчеты, денежные и эмиссионные отношения,
-институт, регулирующий валютную деятельность и валютный контроль
Методами Финансового права именуются способы, приемы, средства воздействия его норм на общественные отношения, в результате которых отношения носят характер правоотношений (то есть урегулированных нормами права отношений). В Финансовом праве наибольшее распространение имеет административно-правовой способ воздействия (синонимы: императивный, то есть приказной, функциональный несубординационный, то есть исходящий из «зависимого» положения одной стороны и властного положения другой стороны, при этом определение «функциональный» означает подчиненность не по месту работы, а по сфере деятельности государственного, местного органа власти или должностного лица). Существуют также метод гражданско-правовой (как смысловой синоним: равноправный), метод согласования и рекомендательный метод. Содержание того или иного способа воздействия на общественные отношения, его специфика проис¬текают из особенностей обасти регулирования, его важности и управляемости.
Лекция 19:
Источники Финансового права РФ
Источниками Финансового права являются те законы, международные договоры России с другими странами или организациями, а также ведомственные правовые акты (приказы, положения и др.) которые определяют функционирование Финансового права в различных областях. Также источниками Финансового права являются распоряжения, постановления Правительства РФ, приказы министерств, федеральных служб и агентств по вопросам, изучаемым Финансовым правом. Все документы (законы, международные договоры, постановления, приказы, положения, инструкции, письма и другие акты), касающиеся финансового регулирования или деятельности органов, рассматриваются в соответствующих разделах Финансового права.
Лекция 20:
Правовое регулирование предпринимательской деятельности
Предпринимательской деятельностью, согласно Гражданского кодекса, признается деятельность, направленная на получение прибыли, извлечение дохода. По ссылке на Гражданский кодекс РФ (далее в лекциях: ГК РФ) видно, что вопрос получения доходов значим для государства и регулируется в законе, которым является, в частности, ГК РФ.
Законодательство, регулирующее именно предпринимательскую деятельность, достоточно обширно. В лекциях будут проанализированы следующие законодательные акты:
- Федеральный закон от 14 июня 1995 г. N 88-ФЗ "О государственной поддержке малого предпринимательства в Российской Федерации" (с изм. и доп. от 31 июля 1998 г., 21 марта 2002 г., 22 августа 2004 г.)
-Распоряжение Первого заместителя Председателя ВС РФ и Первого заместителя Председателя Правительства РФ от 3 июля 1992 г. N 3193рп-1 "О мерах по пресечению фактов участия должностных лиц органов государственной власти и управления в предпринимательской деятельности"
-Указ Президента РФ от 29 июня 1998 г. N 730 "О мерах по устранению административных барьеров при развитии предпринимательства"
-Указ Президента РФ от 4 апреля 1996 г. N 491 "О первоочередных мерах государственной поддержки малого предпринимательства в Российской Федерации" (с изм. и доп. от 14 ноября 1997 г., 6 января 1999 г.) Предпринимательская деятельность может осуществляться в различных организационно-правовых формах, предусмотренных гражданским законодательством, освещение которых приводится ниже.
-Гражданский кодекс РФ определил принципиальные основы экономических отношений при переходе к ры¬ночным методам хозяйствования, сформировал основные правила, нормы их право¬вого регулирования, обобщил и законодательно закрепил новые формы организации экономической жизни, возникшие и последние годы.
В Гражданском кодексе РФ, в частности, жестко регламентированы организационно-право¬вые формы коммерческой деятельности. А это означает, что все, без исключения. действующие коммерческие структуры должны функционировать в соответствие с вве¬денными Гражданским кодексом РФ нормами. Новые правила, относящиеся к тому или иному виду коммерческой деятельности, сопоставляются со старыми. Это облегчит усвоение новых правил и адаптацию действующих организационно-правовых форм. Целью же настоящей работы является рассмотрение порядка деятельности различных видов юридических Осуществляющийся в нашей стране переход к рынку потребовал признания, оформления и развития новых, соответствующих ему организационно-правовых форм, отсутствовавших в ранее действовавшем законодательстве. На смену тради¬ционной для нас (но не вписывающейся в обычные рыночные рамки) конструкции предприятия как самостоятельного юридического лица — субъекта имущественного оборота пришли коммерческие общества и товарищества — добровольные объедине¬ния предпринимателей, являющиеся основными участниками нормальных рыноч¬ных отношений. Их четкое и эффективное функционирование, как свидетельствует весь мировой опыт хозяйствования, напрямую зависит от столь же четкого и раз¬вернутого законодательного оформления. К сожалению, действующее законодатель¬ство пока далеко от этих объективных и очевидных требований развивающегося рынка. Вместе с тем нельзя не признать его быстрого и очевидного прогресса — за прошедшее десятилетие оно перешло от общего признания таких организаций в ка¬честве нормальных субъектов имущественных отношений (последовавшего в свое время в законодательных актах о собственности) к их более или менее развернутой регламентации. Причем это произошло не только на подзаконном уровне: принят спектр законов, регулирующих отношения по созданию и функционированию юри¬дического лица. Вместе с тем, к содержанию соответствующего правового регулиро¬вания можно предъявить немало серьезных претензий. Многие вопросы, которые должны разрешаться на законодательном уровне, возлагаются на суд. Так, в суды поступает множество дел в связи с недостаточной урегулированностью вопросов об уставном капитале юридических лиц, о неправомерных отказах и регистрации юридических лиц, а так как суды и без того перегружены, что особенно пагубно сказывается на деятельности юридических лиц.
Как бы то ни было, в нашу хозяйственную практику уже прочно вошли многие основные категории, понятия и институты того, что за рубежом обычно называют «правом компаний», а у нас составляет законодательство, регулирующее правовое по¬ложение коммерческих организаций — важную ветвь гражданского законодательства. К их числу относятся: законодательно установленные способы создания юридических лиц, их понятие и основные признаки, круг прав и обязанностей, то есть правоспо¬собность, и учредительный договор, т. с. договор учредителей — создателей товарище¬ства или общества, регулирующий как отношения по созданию этой организации, так и правовое положение последней. К сожалению, осталось еще достаточное коли¬чество вопросов, не урегулированных законодателем. Часто одно и то же физическое лицо является учредителем предприятий. И это законное явление, однако те функции, которые возлагаются в юридическом лице одного типа, не позволяют на законных основаниях работать в другой организации. Эти проблемы существующим гражданским законодательством в настоящее время успешно ликвидируются. Другой аспект: новое юриди¬ческое лицо создается после того, как предыдущее накопило значительную задолженность перед государством.
Существует достаточно много проблем и с заключением учредительного договора, поскольку такой договор не только регулирует взаимоотношения его участников, но является учредительным документом созданной ими организации с правами юридического лица, сохраняющим свою силу на все время существования данной организации, он резко отличается от обычных гражданско-правовых договоров.
Данная работа хотя и не претендует на полное решение всех указанных выше проблем, но призвана выявить определенные проблемные вопросы. В работе четко и всесторонне будут указаны установленные гражданским и иным законодательством содержание понятия юридического лица, порядок его образования, оформ¬ления учредительного договора и устава, а также виды юридических лиц. В приложениях к работе приводятся образцы судебных решений по различным аспектам функционирования юридических лиц.
Юридические лица как субъекты гражданско-правовой и финансовой деятельности
Юридическим лицом , согласно Гражданскому кодексу РФ, признается организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде. Юридические лица должны иметь самостоятельный баланс или смету. В связи с участием в образовании имущества юридического лица его учредители или участники могут иметь обязательственные права в отношении этого юридического лица либо вещные права на его имущество.
Виды и особенности функционирования различных организационно- правовых форм будут нами рассмотрены в последующих главах.
Организация, считающаяся юридическим лицом, должна иметь обособленное от ее учредителей (участников) имущество. Данное имущество организация имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении.
Приведенный перечень правовых способов обособления имущества в составе юридического лица нельзя считать исчерпывающим. Допустимы и другие правовые способы. Так, товарищество собственников жилья функционирует на основе права общей долевой собственности на имущество общего пользования, принадлежащего его участникам. Помимо вещных прав, принадлежащих юридическому лицу, ему могут принадлежать отдельные категории имущественных прав обязательственно-правового характера, например права аренды и субаренды. Кроме того в определении заужено понятие тех обособляемых учредителями (участниками) объектов, имеющих рыночную стоимость, которые могут обеспечивать хозяйственную деятельность юридического лица.
Организация, считающаяся юридическим лицом, отвечает по своим обязательствам принадлежащим ей имуществом. Единственное исключение из данного правила сделано в отношении учреждений, имущественная ответственность которых ограничивается лишь находящимися в их распоряжении денежными средствами .
Организация может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права и нести обязанности.
В статье 48 Гражданского кодекса РФ (далее ГК РФ) закреплено положение об отсутствии имущественных прав гражданско-правового характера у учредителей (участников) в отношении общественных и религиозных организаций (объединений), благотворительных и иных фондов, объединений юридических лиц (ассоциаций и союзов). Под имущественными правами понимаются как вещные, так и обязательственные права. В отношении вещных прав указанное положение является правильным, основанным на законе. Что касается обязательственных прав в их общепринятом значении, то таковые отсутствуют у участников общественных и религиозных организаций (объединений), ассоциаций и союзов (объединений юридических лиц). Участники данных юридических лиц могут иметь имущественные права и нести обязанности лишь в рамках отношений внутри юридического лица, которые, однако, не подпадают под категорию обязательств гражданско- или административно-правового типа . Иначе обстоит дело с благотворительными и иными фондами, учредители которых могут состоять в обязательственных отношениях с ними .
Юридическое лицо подлежит государственной регистрации. Государственная регистрация юридических лиц является необходимым условием стабильности гражданского оборота и защиты интересов его участников.
На основании предоставленных документов регистрирующий орган принимает решение о государственной регистрации и вносит соответствующую запись, содержащую сведения о юридическом лице, в Единый государственный реестр юридических лиц, открытый для всеобщего ознакомления. Со дня внесения записи в государственный реестр юридическое лицо считается созданным.
Содержание гражданско-правового положения юридических лиц
Содержание и объем правоспособности юридического лица (способности иметь гражданские права и нести обязанности) определяется с помощью двух критериев: цели деятельности и вида деятельности.
Наличие цели деятельности, предусматриваемой в учредительных документах, является обязательным условием существования каждого юридического лица. При этом в понятие цели деятельности юридического лица вкладывается весьма широкий смысл - получение или неполучение прибыли в процессе своей деятельности .
В Гражданском кодексе закрепляется гарантия юридического обеспечения правоспособности юридического лица. Права юридического лица могут быть ограничены лишь случаях и в порядке, предусмотренных законом. Случаи и порядок возможного ограничения отдельных прав юридического лица предусматриваются обычно в законах, посвященных конкретным видам юридических лиц. Как правило, это имеет место при нарушении юридическими лицами действующих нормативных актов и правил, установленных в их учредительных документах, а также при наступлении каких-либо значимых обстоятельств, затрагивающих интересы общества.
Юридические лица функционируют на основании учредительных документов. Учредительными являются документы, на основании которых согласно закону регистрируются и действуют юридические лица. Положения учредительных документов обязательны для юридического лица в отношениях с его учредителями (участниками) и третьими лицами. По общему правилу изменения учредительных документов приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации.
Для всех без исключения юридических лиц является обязательным указание в составе наименования их организационно-правовой формы (фонд, ассоциация, союз и т.д.). В связи с этим в судебных актах иногда говорится, что наименование состоит из произвольной и обязательной частей. С его помощью до участников гражданского оборота доводится информация о правовом статусе организации. Такое указание дополняет, усиливает индивидуальность наименования. Наименование государственного или муниципального унитарного предприятия должно содержать указание на собственника его имущества - Российскую Федерацию, субъект РФ или муниципальное образование.
Юридические лица, являющиеся коммерческими организациями, выступают в гражданском обороте под наименованием особого рода - фирменным наименованием.
Место нахождения юридического лица имеет значение для определения правоспособности юридического лица, места исполнения обязательств, места заключения договора, права, подлежащего применению к внешнеэкономическим сделкам, подсудности споров, по которым оно выступает в качестве ответчика, для решения вопросов, связанных с уплатой налогов и сборов. Наряду с фирменным наименованием место нахождения служит средством индивидуализации юридического лица.
Под органом юридического лица следует понимать лицо или совокупность лиц, уполномоченных в соответствии с законом, иными правовыми актами или учредительными документами осуществлять управление деятельностью юридического лица. Органы юридического лица не могут рассматриваться как самостоятельные субъекты гражданских правоотношений и являются частью юридического лица . Юридические лица вправе создавать филиалы и открывать представительства на территории РФ и за ее пределами. Представительством является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения, которое представляет интересы юридического лица и осуществляет их защиту. Филиалом является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее все его функции или их часть, в том числе функции представительства. Отличие обоих подразделений друг от друга заключается в круге выполняемых задач. Филиал осуществляет функции юридического лица, под которыми следует понимать виды производственной и иной деятельности юридического лица, которыми оно вправе заниматься в соответствии с законом и учредительными документами юридического лица. Задачи представительства носят ограниченный характер. Они состоят в представительстве и защите интересов юридического лица, т.е. в функциях, осуществляемых в рамках института представительства, в силу полномочия, основанного на доверенности. Правоспособность филиала и представительства производна от правоспособности юридического лица, ее пределы определяются в соответствии с законом самим юридическим лицом в положении о филиале или представительстве, на основании которого последние и действуют. Руководитель филиала и руководитель представительства назначаются органом юридического лица, уполномоченным на это в соответствии с учредительными документами юридического лица. Представительства и филиалы юридического лица не являются его органами . Ответственность юридического лица является важным аспектом в характеристике правового положения юридических лиц. В качестве общего правила действует принцип полной имущественной ответственности юридического лица. По долгам юридического лица взыскание может быть обращено на все принадлежащее ему имущество. ответственность учреждения по своим обязательствам ограничивается находящимися в его распоряжении денежными средствами. Специфическим способом образования новых и прекращения действующих юридических лиц является реорганизация. Реорганизация юридического лица может быть осуществлена в форме слияния, присоединения, разделения, выделения и преобразования. Слиянием юридических лиц признается создание нового юридического лица с передачей ему всех прав и обязанностей двух или нескольких юридических лиц и прекращением последних. Присоединением юридического лица считается прекращение одного или нескольких юридических лиц с передачей всех их прав и обязанностей другому ранее созданному юридическому лицу. Под разделением юридического лица понимается прекращение юридического лица с передачей всех его прав и обязанностей вновь созданным юридическим лицам. Выделением юридического лица признается создание одного или нескольких юридических лиц с передачей ему (им) части прав и обязанностей реорганизуемого юридического лица без прекращения последнего. Преобразование юридического лица состоит в его прекращении и образовании на его основе юридического лица другой организационно-правовой формы. Ликвидация является способом прекращения юридического лица. Выделяют два вида ликвидации юридического лица - добровольной и принудительной (по решению суда). В отличие от реорганизации ликвидация юридического лица не связана с переходом его прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам. Юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, за исключением казенного предприятия, а также юридическое лицо, действующее в форме потребительского кооператива либо благотворительного или иного фонда, по решению суда может быть признано несостоятельным (банкротом), если оно не в состоянии удовлетворить требования кредиторов. Основная черта процедур банкротства состоит в том, что они преследуют цель удовлетворения общих интересов кредиторов, в том числе и за счет интересов отдельных кредиторов, как индивидуальных истцов. Классификация юридических лиц Будучи весьма слож¬ным по своей природе правовым явлением, юридическое лицо может рас¬сматриваться и самых различных аспектах. Поэтому и различных класси¬фикаций юридических, лиц может быть тем больше, чем шире перечень юридических лиц и чем значительнее отличия одних организаций от других. Построить адекватную систему знаний из разрозненных фактов можно только на основе правильно выбранных крите¬риев, отражающих наиболее существенные взаимосвязи, отношения, свойства предмета. Место, которое юридические лица занимают в системе иму¬щественных отношений общества, своеобразие преломления а этом право¬вом институте фундаментальных экономических категорий позволяют оп¬ределить наиболее важные основания их классификации. Социальная цен¬ность института юридического лица воплощается прежде всего в той полез¬ной нагрузке, которую он несет обществу, т.е в его функциях, которые также влияют на систематизацию юридических лиц. Наконец, особенности зако¬нодательного нормирования правового положения юридических лиц позво¬ляют сформулировать ряд практически важных классификационных крите¬риев. По видам деятельности различаются две категории юридических лиц. Одни из них вправе заниматься любыми видами деятельности, не запрещенными законом, и соответственно иметь все гражданские права и нести обязанности, предусмотренные законом и иными нормативными актами. Такие юридические лица обладают общей правоспособностью. Другие юридические лица вправе заниматься только теми видами деятельности, которые указаны в их учредительных документах и соответствуют целям их создания. Гражданские права и обязанности таких юридических лиц должны соответствовать их уставной деятельности, а их правоспособность – иметь специальный характер (специальную правоспособность). В первую категорию входят все коммерческие организации, за исключением унитарных предприятий и других видов организаций, предусмотренных законом. К числу таких организаций относятся, например, банки и организации, занимающиеся страхованием. Во вторую категорию входят все некоммерческие организации, а также коммерческие организации, исключенные из числа организаций, имеющих общую правоспособность. Цели деятельности. Коммерческие и некоммерческие организация раз¬деляются по тому, каковы основные цели их деятельности: извлечение прибыли, а также ее распределение между участниками, либо иные цели, не свя¬занные с предпринимательством. По общему правилу, некоммерческие ор¬ганизации вправе осуществлять предпринимательскую деятельность лишь постольку, поскольку это необходимо для достижения их уставных целей. При этом они не вправе распределять полученную прибыль между своими участниками. Профессор В. А. Рахмилович справедливо отмечает, что ГК РФ недостаточно четко разграничивает коммерческие и некоммерческие организации. Им высказано мнение что разграничение целесообразно осуществить при создании юридического лица в налоговых органах. Однако если такое разграничение, как предлагает автор, оставить на усмотрение нало¬гового законодательства (а фактически — фискального чиновника), то вскоре все юри¬дические лица в России «станут» коммерческими по вполне понятным причинам, в связи с поступлением значительно большего количества налогов и сборов . Состав учредителей. В зависимости от состава учредителей можно вы¬делять: юридические лица, учредителями которых могут выступать только юридические лица (союзы и ассоциации), только государство (унитарные предприятия и государственные корпорации) или же любые, за отдельными исключениями, субъекты права (все остальные юридические лица). Характер прав участников. Различный характер прав участников в от¬ношении имущества юридического лица позволяет выделить; — организации, на имущество которых учредители имеют право соб¬ственности или иное вещное право; государственные и муниципальные унитарные предприятия, а также учреждения; — организации, в отношении которых их участники имеют обязатель¬ственные права: хозяйственные товарищества и общества, кооперативы, не¬коммерческие партнерства, государственные корпорации. Отнесение государственных корпораций к числу юридических лиц, в отношении которых участники имеют обязательственные права, носит предположительный харак¬тер, К сожалению, Федеральный закон «О некоммерческих организациях» не дает никакой информации для от¬вета на вопрос о взаимоотношениях государственных корпораций с их учредителем . — организации, в отношении которых их участники не имеют имуще¬ственных прав: общественные объединения, религиозные организации, фонды, объединения юридических лиц и автономные некоммерческие орга¬низации. Объем вещных прав организации. В зависимости от объема прав са¬мого юридического лица на используемое им имущество можно различать: — юридические лица, обладающие правом оперативного управления на имущество: учреждения и казенные предприятия; — юридические лица, обладающие правом хозяйственного ведения на имущество: государственные и муниципальные унитарные предприятия (кроме казенных); — юридические лица, обладающие правом собственности на имуще¬ство: все другие юридические лица. Личное или имущественное участие. Хозяйственные товарищества и общества можно классифицировать по тому, что более важно для участни¬ков; объединение их личных усилий для достижения предпринимательских целей (товарищества) или объединение капиталов (общества). Наряду с этим по степени увеличения предпринимательского риска участников хо¬зяйственные общества и товарищества могут выстраиваться в следующую цепочку: полное товарищество, товарищество на вере, общество с дополни¬тельной ответственностью, общество с ограниченной ответственностью, ак¬ционерное общество. Порядок образования. Порядок создания юридического лица также может выступать в качестве критерия классификации: в таком случае юри¬дические лица делятся на образуемые в разрешительном или норматив¬но-явочном порядке. Учредительные документы. По составу учредительных документов разграничиваются договорные юридические лица — хозяйственные товари¬щества, договорно-уставные — общества с ограниченной или дополнитель¬ной ответственностью, ассоциации и союзы, а также уставные юридические лица. Членство. Традиционным для доктрины видов зарубежного права (Германия, Швейцария) является различение корпораций (союзов) и учреждений. Кор¬порации характеризуются наличием членства, общей для многих участни¬ков цели, независимостью своего существования от смены участников. Уч¬реждения, напротив, обычно создаются одним учредителем, который сам определяет и цели юридического лица, и состав имущества, необходимый для их достижения. В юридико-техническом плане эта классификация имеет огромное значение, поскольку необходимость оформления коллективных интересов, актуальная для законодательства о корпорациях, может не при¬ниматься в расчет при конструировании норм об учреждениях. Отчасти эта классификация подрывается появлением государственных корпора¬ций, которые действуют вообще без каких-либо учредительных документов (их роль выполняет закон, которым учреждается соответствующая государственная корпора¬ция). К юридическим лицам корпоративного типа можно отнести все юридические лица, для достижения уставных целей которых необходимо соединение усилий нескольких лиц (участников). Тогда как некорпоративные юридические лица («учреждения» в пандектной традиции) для достижения своих целей нуждаются лишь в имуществе и поэто¬му могут обходиться единственным учредителем: таковы, например, унитарные предприятия, фонды, учреждения и государственные корпорации. Регулирование деятельности коммерческих организаций гражданским законодательством Существуют специфические признаки, присущие хозяйственным товариществам и обществам как коммерческим организациям. Это - наличие у них уставного (в обществах) или складочного (в товариществах) капитала, разделенного на доли (вклады) учредителей (участников) и титула права собственности на принадлежащее им имущество. Под уставным (складочным) капиталом понимается суммарная стоимость вкладов, внесенных учредителями (участниками) в товарищество или общество. Вклад возможен как в денежном, так и в неденежном выражениях. В качестве неденежного вклада могут выступать ценные бумаги, другие вещи или имущественные права. Денежная оценка имущественного и неимущественного вкладов, не являющихся деньгами, в хозяйственных обществах производится по соглашению между их учредителями (участниками) и в случаях, предусмотренных законом, подлежит независимой экспертной оценке. Уставный (складочный) капитал определяет исходную материальную базу деятельности хозяйственных товариществ и обществ и минимальный размер имущества, гарантирующего интересы их кредиторов. Помимо имущества, созданного за счет вкладов учредителей (участников), у хозяйственного товарищества и общества может быть и, как правило, имеется иное имущество, произведенное и приобретенное в процессе их деятельности. Стоимость такого имущества не охватывается понятием уставного (складочного) капитала. Полные участники хозяйственных товариществ обязаны принимать личное участие в деятельности товариществ. Поэтому личные качества самих участников, а не сами по себе вклады в складочный капитал, приобретают решающее значение в деятельности товариществ. Участники хозяйственного товарищества (общества) вправе: - участвовать в управлении делами товарищества или общества - получать информацию о деятельности товарищества или общества - знакомиться с его бухгалтерскими книгами и иной документацией в установленном учредительными документами порядке и осуществлять иные полномочия, предусмотренные законодательством. Организационно-правовые формы коммерческих организаций. Хозяйственные товарищества и общества. Полное товарищество Полное товарищество является одной из организационно-правовых форм юридического лица, отличающихся от других соединением личного участия и имущества его членов для совместной организации предпринимательской деятельности. Полное товарищество выступает в обороте в качестве самостоятельного субъекта прав, совершающего сделки с третьими лицами от своего собственного имени, приобретающего на свое имя права по имуществу, принимающего на себя обязательства и выступающего в суде от своего собственного имени. Полное товарищество обладает своим собственным имуществом, отличным от имущества входящих в его состав участников. При этом характерной особенностью полного товарищества является то, что по его обязательствам отвечает не только оно собственным имуществом, но и все входящие в его состав участники принадлежащим им имуществом. Разрешение юридическим лицам участвовать в полном товариществе ставит ряд вопросов, ответы на которые ГК не дает. Так, участвующее в полном товариществе юридическое лицо согласно п. 3 ст. 73 ГК РФ не вправе без согласия остальных участников совершать от своего имени в своих интересах или в интересах третьих лиц сделки, однородные с теми, которые составляют предмет деятельности товарищества. Согласно ГК РФ предметом деятельности полного товарищества является предпринимательская деятельность, которая в ст. 2 ГК РФ толкуется очень широко и охватывает все виды деятельности, имеющие своей целью получение прибыли. Более того, если речь идет о юридическом лице - коммерческой организации, то согласно п. 1 ст. 49 ГК РФ она вправе осуществлять любые виды деятельности, не запрещенные законом. Понятие однородной сделки, которое позволило бы разграничить различные виды предпринимательской деятельности, в ГК РФ отсутствует, что фактически означает невозможность для коммерческой организации - участника полного товарищества заниматься предпринимательской деятельностью от своего имени, а не от имени полного товарищества. Полное товарищество в хозяйственном обороте выступает в качестве самостоятельного субъекта прав, поэтому существенной принадлежностью товарищества является фирменное наименование, т.е. то наименование, под которым осуществляется предпринимательская деятельность товарищества. Фирменное наименование согласно п. 2 ст. 52 ГК РФ должно быть установлено в тексте учредительного договора. Если участник, фамилия которого включена в фирменное наименование, выбывает из полного товарищества, то товарищество обязано исключить его фамилию, т.е. изменить фирменное наименование. Полное товарищество создается и действует на основании учредительного договора. Учредительный договор полного товарищества должен содержать , в частности, такие сведения, как : условия о размере и составе складочного капитала товарищества; о размере и порядке изменения долей каждого из участников в складочном капитале; о размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов и другие. Внутренние отношения между участниками полного товарищества регулируются на договорной основе. Полное товарищество выступает в хозяйственном обороте от своего собственного имени, поэтому для третьих лиц, вступающих с ним в различного рода отношения, важно располагать точными сведениями о существенных условиях учредительного договора. Вкладом могут быть деньги, ценные бумаги, имущественные и иные права, имеющие денежную оценку. Поскольку полное товарищество основано на началах личного участия его членов, характерной особенностью складочного капитала является разнородность вкладов. Ввиду этого участникам товарищества целесообразно определить в договоре по взаимному соглашению те виды вкладов, которые каждый из участников должен предоставить в качестве своего взноса. Управление деятельностью полного товарищества осуществляется по общему согласию всех участников. Каждый участник полного товарищества имеет один голос, если учредительным договором не предусмотрен иной порядок определения количества голосов его участников. Участник полного товарищества не вправе без согласия остальных участников совершать от своего имени в своих интересах или в интересах третьих лиц сделки, однородные с теми, которые составляют предмет деятельности товарищества. Товарищество может потерпеть существенный ущерб, если участник за свой счет или за счет третьего лица будет заниматься деятельностью, однородной с деятельностью товарищества, и таким образом конкурировать с товариществом. С этой целью и установлено содержащееся в данной статье запрещение. Прибыль и убытки полного товарищества распределяются, как правило, между его участниками пропорционально их долям в складочном капитале. Если вследствие понесенных товариществом убытков стоимость его чистых активов станет меньше размера его складочного капитала, полученная товариществом прибыль не распределяется между участниками до тех пор, пока стоимость чистых активов не превысит размер складочного капитала. Таким образом, при уменьшении чистых активов вследствие понесенных убытков члены товарищества лишены права на получение прибыли до того времени, пока чистые активы не превысят размеров складочного капитала за счет прибыли. Участники полного товарищества солидарно несут субсидиарную ответственность своим имуществом по обязательствам товарищества. Участник полного товарищества, не являющийся его учредителем, отвечает наравне с другими участниками по обязательствам, возникшим до его вступления в товарищество. Участник, выбывший из товарищества, отвечает по обязательствам товарищества, возникшим до момента его выбытия, наравне с оставшимися участниками в течение двух лет со дня утверждения отчета о деятельности товарищества за год, в котором он выбыл из товарищества. Законом допускается участие в полном товариществе юридических лиц. Основаниями ликвидации полного товарищества могут служить: 1) решение его участников, в том числе в связи с истечением срока, на который создано полное товарищество; 2) достижение цели, для которой оно создано; 3) решение суда в случае, если полное товарищество осуществляло деятельность без лицензии, а также деятельность, запрещенную законом и иными законодательными актами или же с грубыми их нарушениями и другие указываемые в гражданском законодательстве обстоятельства. Полное товарищество как самостоятельный субъект права может быть объявлено несостоятельным должником (банкротом) и, следовательно, должно быть прекращено. Полное товарищество признается несостоятельным, если оно не в состоянии удовлетворить требования кредиторов. Если в полном товариществе в результате выбытия его членов остается единственный участник, то такое товарищество должно быть ликвидировано или же по желанию оставшегося участника в течение 6 месяцев преобразовано в хозяйственное общество. Данное требование обусловлено, с одной стороны, самой сутью товарищества, которое предполагает наличие не менее двух членов в своем составе, и, с другой стороны, возможностью создания хозяйственного общества одним лицом. Товарищество на вере Товариществом на вере (коммандитным товариществом) признается товарищество, в котором наряду с участниками, осуществляющими от имени товарищества предпринимательскую деятельность и отвечающими по обязательствам товарищества своим имуществом (полными товарищами), имеется один или несколько участников - вкладчиков (коммандитистов), которые несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности. Основными признаками товарищества на вере, закрепленными в данной статье, являются: 1) предпринимательский характер деятельности товарищества; 2) осуществление предпринимательской деятельности от своего имени; 3) разная ответственность по обязательствам товарищества вкладчиков и полных товарищей. Для вкладчиков ответственность ограничивается определенной суммой (вкладом); полные товарищи несут неограниченную ответственность всем своим имуществом. Участники-вкладчики называются коммандитистами, участники, несущие неограниченную ответственность, называются полными товарищами Фирменное наименование товарищества на вере должно содержать либо имена (наименования) всех полных товарищей и слова "товарищество на вере" или "коммандитное товарищество", либо имя (наименование) не менее чем одного полного товарища с добавлением слов "и компания" и слова "товарищество на вере" или "коммандитное товарищество". Товарищество на вере создается и действует на основании учредительного договора, в котором упомянуты условия и порядок управления в товариществе на вере. Управление деятельностью товарищества на вере осуществляется полными товарищами. Вкладчики не вправе участвовать в управлении и ведении дел товарищества на вере, выступать от его имени иначе, как по доверенности. Управление делами товарищества на вере составляет право и обязанность только полных товарищей. Это управление осуществляется в соответствии с правилами, установленными ГК РФ. Товарищество на вере ликвидируется при выбытии всех участвовавших в нем вкладчиков. Однако полные товарищи вправе вместо ликвидации преобразовать товарищество на вере в полное товарищество. Товарищество на вере ликвидируется также по основаниям ликвидации полного товарищества . Однако товарищество на вере сохраняется, если в нем остается, по крайней мере, один полный товарищ и один вкладчик. При ликвидации товарищества на вере, в том числе в случае банкротства, вкладчики имеют преимущественное перед полными товарищами право на получение вкладов из имущества товарищества, оставшегося после удовлетворения требований его кредиторов. Общество с ограниченной ответственностью Обществом с ограниченной ответственностью признается учрежденное одним или несколькими лицами общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов. Таким образом, Общество с ограниченной ответственностью относится к категории коммерческих организаций, основанных на объединении капиталов . Фирменное наименование общества с ограниченной ответственностью должно содержать наименование общества и слова "с ограниченной ответственностью". Правовое положение общества с ограниченной ответственностью и права и обязанности его участников определяются Гражданским кодексом РФ и Федеральным законом об обществах с ограниченной ответственностью . Имущество общества с ограниченной ответственностью обособлено от имущества участников и учитывается на балансе общества. Общество обладает общей правоспособностью: оно вправе совершать сделки, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных федеральными законами. Особенности правового положения кредитных организаций, созданных в форме обществ с ограниченной ответственностью, права и обязанности их участников определяются также законами, регулирующими деятельность кредитных организаций . Основными чертами, определяющими привлекательность данной организационно-правовой формы предпринимательской деятельности по сравнению с хозяйственными товариществами, является то, что участники общества не несут ответственности по его обязательствам, а также не обязаны лично участвовать в делах общества. Возможные убытки участника, которые он может понести в связи с деятельностью общества, ограничиваются стоимостью вклада участника в уставный капитал общества. Общество с ограниченной ответственностью не вправе привлекать средства для своего развития путем выпуска акций. Поэтому заемные средства являются основным источником дополнительных ресурсов. Общество с ограниченной ответственностью имеет свое фирменное наименование, которое должно содержать указание на его организационно-правовую форму. Закон об обществах с ограниченной ответственностью , принятый в соответствии гражданским законодательством, входит в систему отрасли гражданского законодательства. Закон определяет правовое положение общества с ограниченной ответственностью, права и обязанности его участников, порядок создания, реорганизации и ликвидации общества. На основании п. 3 ст. 95 нормы ГК РФ об обществах с ограниченной ответственностью, а соответственно и положения Закона об обществах с ограниченной ответственностью положения применяются также к обществам с дополнительной ответственностью, поскольку иное не предусмотрено специальными правилами, установленными для этих обществ. При рассмотрении споров, связанных с применением Закона об обществах с ограниченной ответственностью, суды учитывают сложившуюся практику. В частности, в п. 2 указанного постановления высших судебных инстанций говорится о том, что круг вопросов, по которым особенности правового регулирования кредитных организаций и иных обществ могут устанавливаться в иных федеральных законах, является исчерпывающим. Особенности правового положения, порядка создания, реорганизации и ликвидации обществ с ограниченной ответственностью в области сельскохозяйственного производства относятся лишь к тем из них, которые созданы на базе колхозов и других предприятий, непосредственно занятых сельскохозяйственным производством, либо вновь образованы для ведения деятельности в этой сфере, и не распространяются на общества, действующие в промышленности и осуществляющие переработку сельскохозяйственной продукции, выполнение работ и оказание услуг для сельскохозяйственных производителей. Исходная посылка создания общества с ограниченной ответственностью связана со стремлением в принципе ограничить состав его участников. Число участников общества с ограниченной ответственностью не должно быть более 50, в противном случае оно подлежит преобразованию в акционерное общество . Также общество с ограниченной ответственностью может быть преобразовано в производственный кооператив . Общество с ограниченной ответственностью может быть создано одним лицом, которое становится его единственным участником. Возможность существования общества с одним участником обусловливается особенностями, свойственными хозяйственным обществам, основанным на объединении капиталов. Имеется в виду, что существование общества (в отличие от хозяйственного товарищества) не связано с каким-либо конкретным лицом или группой лиц: может поменяться весь состав участников, но общество будет продолжать свою деятельность даже при наличии одного участника. Правовой статус общества остается самостоятельным, он опирается на имущество. Для создания компании одного лица имеется лишь одно ограничение: единственным участником общества с ограниченной ответственностью не может быть другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица. Указанный запрет связан с созданием и функционированием акционерных обществ холдингового типа и направлен на предотвращение злоупотреблений и уклонения таких обществ от ответственности за действия созданных ими дочерних компаний одного лица. Учредительными документами общества с ограниченной ответственностью являются учредительный договор, подписанный его учредителями, и утвержденный ими устав. Если общество учреждается одним лицом, его учредительным документом является устав. Уставный капитал общества с ограниченной ответственностью составляется из стоимости вкладов его участников. Уставный капитал общества с ограниченной ответственностью должен быть на момент регистрации общества оплачен его участниками не менее чем наполовину. Минимальный размер уставного капитала банков и иных кредитных организаций, а также некоторых других видов юридических лиц, создаваемых в форме общества с ограниченной ответственностью или в других организационно-правовых формах, устанавливается в соответствии с законодательством о таких юридических лицах. Уменьшение уставного капитала общества допускается после уведомления всех его кредиторов. Высшим органом общества с ограниченной ответственностью является общее собрание его участников. В обществе с ограниченной ответственностью создается исполнительный орган (коллегиальный и (или) единоличный), осуществляющий текущее руководство его деятельностью и подотчетный общему собранию его участников. Единоличный орган управления обществом может быть избран также и не из числа его участников . К исключительной компетенции общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью, согласно ст. 91 ГК РФ, относятся: 1) изменение устава общества, изменение размера его уставного капитала; 2) образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий; 3) утверждение годовых отчетов и бухгалтерских балансов общества и распределение его прибылей и убытков и другие вопросы деятельности. Вопросы, отнесенные к исключительной компетенции общего собрания участников общества, не могут быть переданы им на решение исполнительного органа общества. Общество с ограниченной ответственностью может быть реорганизовано или ликвидировано добровольно по единогласному решению его участников. Общество с ограниченной ответственностью также вправе преобразоваться в акционерное общество или в производственный кооператив. Участник общества с ограниченной ответственностью вправе продать или иным образом уступить свою долю в уставном капитале общества или ее часть одному или нескольким участникам данного общества. В случае приобретения доли участника (ее части) самим обществом с ограниченной ответственностью оно обязано реализовать ее другим участникам или третьим лицам . Статья 94 ГК РФ указывает на право каждого участника на свободный выход из общества с ограниченной ответственностью. Данное право не может быть запрещено или обусловлено согласием других участников или самого общества или ограничено иным образом. Положение статьи о праве участника на свободный выход из общества является императивной нормой. Общество с дополнительной ответственностью Обществом с дополнительной ответственностью признается учрежденное одним или несколькими лицами общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники такого общества солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам своим имуществом в одинаковом для всех кратном размере к стоимости их вкладов, определяемом учредительными документами общества. При банкротстве одного из участников его ответственность по обязательствам общества распределяется между остальными участниками пропорционально их вкладам. Фирменное наименование общества с дополнительной ответственностью должно содержать наименование общества и слова "с дополнительной ответственностью". К обществу с дополнительной ответственностью применяются правила ГК РФ об обществе с ограниченной ответственностью постольку, поскольку иное не предусмотрено положениями об обществах с дополнительной ответственностью. Акционерное общество Акционерным обществом признается общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций; участники акционерного общества (акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций. Правило, согласно которому акционеры не отвечают по обязательствам общества, связано с наличием в структуре общества оплаченного акционерами уставного капитала. Именно уставный капитал выступает гарантом интересов кредиторов общества. Акционеры, не полностью оплатившие акции, несут солидарную ответственность по обязательствам акционерного общества в пределах неоплаченной части стоимости принадлежащих им акций. Акционерное общество относится к категории коммерческих организаций, основанных на объединении капиталов. Коммерческий характер общества полагает основной целью деятельности общества получение прибыли и возможность ее распределения между акционерами, а также определяет характер правоспособности общества. Фирменное наименование акционерного общества должно содержать его наименование и указание на то, что общество является акционерным. Акционерное общество является организацией, имеющей самостоятельный правовой статус, отделенный от правового статуса создавших ее акционеров. Имущество акционерного общества обособлено от имущества акционеров и учитывается на балансе общества. Акционерное общество может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права и нести обязанности, т.е. выступать в качестве самостоятельного субъекта гражданского оборота и, как следствие, быть истцом и ответчиком в суде. Являясь коммерческой организацией, общество обладает общей правоспособностью: оно вправе совершать сделки, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных федеральными законами. Правовое положение акционерного общества и права и обязанности акционеров определяются в соответствии с гражданским законодательством и законодательством об акционерных обществах . Особенности правового положения акционерных обществ, созданных путем приватизации государственных и муниципальных предприятий, определяются также законами и иными правовыми актами о приватизации этих предприятий . Акционерное общество, участники которого могут отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров, признается открытым акционерным обществом. Такое акционерное общество вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции и их свободную продажу на условиях, устанавливаемых законом и иными правовыми актами. Образование акционерного общества осуществляется способом заключения учредителями акционерного общества между собой договора, определяющего порядок осуществления ими совместной деятельности по созданию общества, размер уставного капитала общества, категории выпускаемых акций и порядок их размещения, а также иные условия, предусмотренные законом об акционерных обществах. Договор о создании акционерного общества заключается в письменной форме . Учредительным документом акционерного общества является его устав, утвержденный учредителями. Уставный капитал акционерного общества составляется из номинальной стоимости акций общества, приобретенных акционерами. Уставный капитал общества определяет минимальный размер имущества общества, гарантирующего интересы его кредиторов. Он не может быть менее размера, предусмотренного законом об акционерных обществах. Акционерное общество вправе по решению общего собрания акционеров увеличить уставный капитал путем увеличения номинальной стоимости акций или выпуска дополнительных акций. Уменьшение уставного капитала является правом общества. Учитывая, что данная процедура означает сокращение размера имущества, которым общество гарантирует интересы своих кредиторов, и может сказаться на оценке контрагентами финансовой устойчивости и надежности общества, уменьшение уставного капитала носит, как правило, вынужденный характер. Управление в акционерном обществе определяется тем, что высшим органом управления акционерным обществом является общее собрание его акционеров. К исключительной компетенции общего собрания акционеров относятся: 1) изменение устава общества, в том числе изменение размера его уставного капитала; 2) избрание членов совета директоров (наблюдательного совета) и ревизионной комиссии (ревизора) общества и досрочное прекращение их полномочий; 3) образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета); 4) утверждение годовых отчетов, бухгалтерских балансов, счетов прибылей и убытков общества и распределение его прибылей и убытков; 5) решение о реорганизации или ликвидации общества и иные вопросы. В обществе с числом акционеров более пятидесяти создается совет директоров (или наблюдательный совет). В случае создания совета директоров (наблюдательного совета) уставом общества в соответствии с законом об акционерных обществах должна быть определена его исключительная компетенция. Вопросы, отнесенные уставом к исключительной компетенции совета директоров (наблюдательного совета), не могут быть переданы им на решение исполнительных органов общества. Совет директоров (наблюдательный совет) общества осуществляет общее руководство деятельностью общества, сочетающее стратегическое планирование деятельности общества, контрольные (наблюдательные) и управленческие функции, включая реализацию воли общества, выраженной в решениях общего собрания акционеров. Исполнительный орган общества может быть коллегиальным (правление, дирекция) и (или) единоличным (директор, генеральный директор). Он осуществляет текущее руководство деятельностью общества и подотчетен совету директоров (наблюдательному совету) и общему собранию акционеров. В задачи исполнительного органа входит: материальное и организационное обеспечение деятельности общего собрания акционеров и совета директоров (наблюдательного совета) общества, реализация принятых ими решений; организация производственной деятельности общества, включая управление рабочей силой, ведение бухгалтерского учета м другие функции. Компетенция исполнительного органа определяется методом изъятия из нее вопросов, составляющих исключительную компетенцию общего собрания акционеров и совета директоров (наблюдательного совета) общества. Исполнительный орган может быть единоличным и коллегиальным. В единоличном органе функции по руководству текущей деятельностью общества осуществляются одним лицом - директором или генеральным директором. Коллегиальность предполагает наличие в составе исполнительного органа, именуемого правлением или дирекцией, двух или более лиц, а следовательно, и специальный порядок принятия решений таким органом. Акционерное общество может быть реорганизовано или ликвидировано добровольно по решению общего собрания акционеров , а также в установленных законодательством случаях. При этом допускается преобразование в общество с ограниченной ответственностью или в производственный кооператив, а также в некоммерческую организацию. Дочерние и зависимые общества Согласно статье 105 ГК РФ хозяйственное общество признается дочерним, если другое хозяйственное общество, именуемое основным, а также товарищество в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом. Дочернее общество не отвечает по долгам основного общества (товарищества). В случае несостоятельности (банкротства) дочернего общества по вине основного общества (товарищества) последнее несет субсидиарную ответственность по его долгам. Участники (акционеры) дочернего общества вправе требовать возмещения основным обществом (товариществом) убытков, причиненных по его вине дочернему обществу, если иное не установлено законами о хозяйственных обществах. В отношении ответственности дочернего общества и основного общества (товарищества) действуют общие принципы ответственности юридических лиц, установленные ГК РФ. Хозяйственное общество признается зависимым, если другое (преобладающее, участвующее) общество имеет более двадцати процентов голосующих акций акционерного общества или двадцати процентов уставного капитала общества с ограниченной ответственностью . Налицо известная неувязка юридических формулировок с содержанием понятий, которые они обозначают. Статус дочернего общества предполагает более высокую степень его экономической и организационно-управленческой зависимости от другого общества (товарищества), чем статус зависимого общества. И ситуацию, когда дочернее общество по формальному признаку может не считаться зависимым, нельзя признать нормальной. Производственные кооперативы Производственным кооперативом (артелью) признается добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности (производство, переработка, сбыт промышленной, сельскохозяйственной и иной продукции, выполнение работ, торговля, бытовое обслуживание, оказание других услуг), основанной на их личном трудовом и ином участии и объединении его членами (участниками) имущественных паевых взносов. Законом и учредительными документами производственного кооператива может быть предусмотрено участие в его деятельности юридических лиц. Производственный кооператив является коммерческой организацией . Основные признаки производственных кооперативов состоят в следующем: 1) производственный кооператив - это добровольное объединение на основе членства преимущественно граждан для совместной производственной и иной хозяйственной деятельности; 2) член кооператива - гражданин, как правило, обязан в нем работать (участвовать в его деятельности личным трудом), находиться с кооперативом в трудовых отношениях, либо обеспечить иное участие в его деятельности, выражающееся, в частности, в финансировании кооператива, обеспечении его материальными ресурсами, помещениями, транспортом. Однако и такие члены должны участвовать в работе общего собрания кооператива. Аналогичные формы участия может использовать юридические лицо - член кооператива, если его участие предусмотрено законом или учредительными документами кооператива; 3) обязанность членов кооператива состоит также в формировании его имущественной базы путем внесения имущественных паевых взносов. В совокупности паевые взносы составляют паевой фонд кооператива; 4) члены кооператива несут субсидиарную ответственность по его долгам. Это значит, что если имущества кооператива недостаточно для покрытия его долгов, члены кооператива обязаны компенсировать недостающую часть долга за счет своих личных средств (а члены - юридические лица - за счет средств юридического лица). Размер и порядок применения субсидиарной ответственности предусматриваются в законах о производственных кооперативах и их уставах; 5) все члены кооператива, как физические лица, так и юридические лица, обладают одним голосом при принятии решений на общем собрании членов кооператива. Этим кооперативы существенно отличаются от хозяйственных обществ . Правовое положение производственных кооперативов и права и обязанности их членов определяются в соответствии с настоящим Кодексом законами о производственных кооперативах . Фирменное наименование кооператива должно содержать его наименование и слова "производственный кооператив" или "артель". Учредительным документом производственного кооператива является его устав, утверждаемый общим собранием его членов. Число членов кооператива не должно быть менее пяти. Имущество, находящееся в собственности производственного кооператива, делится на паи его членов в соответствии с уставом кооператива. Под паем имеется в виду закрепленная за членом кооператива определенная часть его имущества. ГК содержит два схожих, но не тождественных понятия: паевой взнос и пай. Теоретически размер пая может быть равен паевому взносу, если в кооперативе нет другого имущества. Но такой кооператив не жизнеспособен. Паевые взносы, объединенные в паевой фонд, образуют минимальный размер имущества кооператива. Кооператив не вправе выпускать акции. Прибыль кооператива распределяется между его членами в соответствии с их трудовым участием, если иной порядок не предусмотрен законом и уставом кооператива. Размер пая может увеличиваться или уменьшаться в зависимости от состояния дел в кооперативе. Порядок деления имущества на паи членов, критерии, по которым определяется размер пая каждого члена кооператива (трудовое участие, имущественный взнос и т.п.) должны быть предусмотрены уставом каждого конкретного кооператива . Деление имущества кооператива на паи членов стимулирует его работников эффективно, производительно трудиться либо к иному участию, приносящему доход кооперативу. Высшим органом управления кооперативом является общее собрание его членов. К исключительной компетенции общего собрания членов кооператива относятся: 1) изменение устава кооператива; 2) образование наблюдательного совета и прекращение полномочий его членов, а также образование и прекращение полномочий исполнительных органов кооператива, если это право по уставу кооператива не передано его наблюдательному совету; 3) прием и исключение членов кооператива; 4) утверждение годовых отчетов и бухгалтерских балансов кооператива и распределение его прибыли и убытков; 5) решение о реорганизации и ликвидации кооператива. В кооперативе с числом членов более пятидесяти может быть создан наблюдательный совет, который осуществляет контроль за деятельностью исполнительных органов кооператива. Исполнительными органами кооператива являются правление и (или) его председатель. Они осуществляют текущее руководство деятельностью кооператива и подотчетны наблюдательному совету и общему собранию членов кооператива. Членами наблюдательного совета и правления кооператива, а также председателем кооператива могут быть только члены кооператива. Член кооператива не может одновременно быть членом наблюдательного совета и членом правления либо председателем кооператива. Член кооператива вправе по своему усмотрению выйти из кооператива. В этом случае ему должна быть выплачена стоимость пая или выдано имущество, соответствующее его паю, а также осуществлены другие выплаты, предусмотренные уставом кооператива. Производственный кооператив может быть добровольно реорганизован или ликвидирован по решению общего собрания его членов , а также по единогласному решению его членов может преобразоваться в хозяйственное товарищество или общество. Государственные и муниципальные унитарные предприятия На современном этапе развития рыночной экономики роль предприятий как субъектов гражданского права резко идет на убыль. Их место занимают хозяйственные общества и товарищества. Но это вовсе не означает полного исчезновения предприятий из гражданского оборота. В определенных областях рыночной экономики они остаются необходимой организационно-правовой формой предпринимательской деятельности, осуществляемой прежде всего государством. Граждански кодексом определяется, что унитарным предприятием является коммерческая организация, не наделенная правом собственности на закрепленное за ней собственником имущество. Имущество унитарного предприятия является неделимым и не может быть распределено по вкладам (долям, паям), в том числе между работниками предприятия. В форме унитарных предприятий могут быть созданы только государственные и муниципальные предприятия. Имущество государственного или муниципального унитарного предприятия находится соответственно в государственной или муниципальной собственности и принадлежит такому предприятию на праве хозяйственного ведения или оперативного управления. Фирменное наименование унитарного предприятия должно содержать указание на собственника его имущества. Органом унитарного предприятия является руководитель, который назначается собственником либо уполномоченным собственником органом и им подотчетен. Унитарное предприятие отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом. Унитарное предприятие не несет ответственности по обязательствам собственника его имущества. Правовое положение государственных и муниципальных унитарных предприятий определяется настоящим Кодексом и законом о государственных и муниципальных унитарных предприятиях . Выделяют две разновидности указанных предприятий: унитарное предприятие, основанное на праве хозяйственного ведения и унитарное предприятие, основанное на праве оперативного управления. Указанные разновидности учитывают требования современного состояния экономики. Унитарное предприятие, основанное на праве хозяйственного ведения Согласно статье 114 ГК РФ, унитарное предприятие, основанное на праве хозяйственного ведения, создается по решению уполномоченного на то государственного органа или органа местного самоуправления. Учредительным документом предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения, является его устав, утверждаемый уполномоченным на то государственным органом или органом местного самоуправления. Унитарное предприятие, основанное на праве хозяйственного ведения, создается по решению уполномоченного на то государственного органа или органа местного самоуправления. Учредительным документом предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения, является его устав, утверждаемый уполномоченным на то государственным органом или органом местного самоуправления. Уставный фонд гарантирует необходимое количество активов для деятельности. В случае принятия решения об уменьшении уставного фонда предприятие обязано письменно уведомить об этом своих кредиторов. Собственник имущества предприятия, по общему правилу, не отвечает по обязательствам предприятия. Это правило также применяется к ответственности предприятия, учредившего дочернее предприятие, по обязательствам последнего. Унитарное предприятие, основанное на праве оперативного управления. В случаях и в порядке, которые предусмотрены законом о государственных и муниципальных унитарных предприятиях, на базе государственного или муниципального имущества может быть создано унитарное предприятие на праве оперативного управления (казенное предприятие). Федеральное казенное предприятие учреждается решением Правительства РФ. Казенное предприятие субъекта РФ учреждается решением органа государственной власти субъекта РФ, которому в соответствии с актами, определяющими статус этого органа, предоставлено право принятия такого решения. Муниципальное казенное предприятие учреждается решением органа местного самоуправления, которому в соответствии с актами, определяющими статус этого органа, предоставлено право принятия такого решения. Казенное предприятие несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом, а при недостаточности такового, субсидиарная ответственность по его обязательствам может быть возложена на собственника - соответственно на Российскую Федерацию, субъект РФ или муниципальное образование. Учредительным документом казенного предприятия является его устав, утверждаемый уполномоченным на то государственным органом или органом местного самоуправления, а фирменное наименование унитарного предприятия, основанного на праве оперативного управления, должно содержать указание на то, что такое предприятие является казенным. Собственник имущества казенного предприятия несет субсидиарную ответственность по обязательствам такого предприятия при недостаточности его имущества. Казенные предприятия, исходя из опыта других стран и существующей практики в Российской Федерации, обычно создаются в наиболее важных для государства отраслях хозяйства, в которых может создаваться повышенная норма прибыли (например, почта, связь) или, наоборот, в которых требуются дотации из бюджета (например, оборонные отрасли промышленности) . Холдинговые компании К таковым объединениям относятся холдинговые компании (холдинги). Развитие холдингов в правовом поле началось с Указа Президента РФ от 16 ноября 1992 г. N 1392 "О мерах по реализации промышленной политики при приватизации государственных предприятий". Документом было утверждено Временное положение о холдинговых компаниях, создаваемых при преобразовании государственных предприятий в акционерные общества. Холдинговые компании создаются для содействия кооперации предприятий-смежников и осуществления ими согласованной инвестиционной политики . Холдинговая компания имеет право в соответствии с действующим законодательством осуществлять инвестиционную деятельность, в том числе покупать и продавать любые ценные бумаги, включая акции, внесенные комитетом по управлению имуществом в оплату уставного капитала холдинговой компании при ее учреждении. Холдинговые компании и их дочерние предприятия создаются в форме акционерных обществ открытого типа . Холдинговой компанией признается предприятие, независимо от его организационно-правовой формы, в состав активов которого входят контрольные пакеты акций других предприятий. Предприятия, контрольные пакеты акций которых входят в состав активов холдинговой компании, далее именуются "дочерними". Холдинговая компания может быть дочерним предприятием другой компании. Дочернее предприятие, независимо от размера пакета его акций, принадлежащего холдинговой компании, не может владеть акциями холдинговой компании в какой бы то ни было форме, включая залог и траст (доверительную собственность). Холдинговые компании могут быть созданы при преобразовании крупных предприятий с выделением из их состава подразделений в качестве юридически самостоятельных (дочерних) предприятий, при объединении пакетов акций юридически самостоятельных предприятий, при учреждении новых акционерных обществ. Холдинговая компания, состав активов которой в момент учреждения не соответствует указанному требованию, обязана в течение одного года с момента государственной регистрации осуществить действия, необходимые для его выполнения либо для снижения доли ценных бумаг и иных финансовых активов до уровня, не превышающего 50% капитала компании. Создание холдинговых компаний не допускается, если это приводит к монополизации производства тех или иных видов продукции (работ, услуг) . Если холдинговая компания признана монополией по определенной группе однородных или взаимозаменяемых продуктов (товаров, работ, услуг), включена в реестр предприятий-монополистов по этой группе и реализует свое доминирующее положение на рынке посредством диктата цен, на нее и на ее дочерние предприятия, производящие продукты указанной группы, распространяется действие санкций, предусмотренных антимонопольным законодательством . Не допускается создание холдинговой компании, владеющей контрольными пакетами акций предприятий, совокупная доля которых на федеральном или местном рынке определенной группы однородных или взаимозаменяемых продуктов составляет более 35%, либо предприятий, которые в совокупности реализуют третьим лицам более 35% общего объема однородных или взаимозаменяемых продуктов, производимых предприятиями, ранее входившими в концерн (корпорацию, союз, ассоциацию или иное объединение предприятий) или подведомственными одному органу государственного управления . Создание холдинговых компаний не допускается в следующих сферах деятельности (отраслях): - торговле товарами производственно-технического назначения (материально-техническое снабжение) и потребительскими товарами; - сельскохозяйственном производстве, переработке сельскохозяйственной продукции и производственно-техническом обеспечении сельского хозяйства; - общественном питании и бытовом обслуживании населения; - транспорте (кроме железнодорожного, трубопроводного транспорта и предприятий, осуществляющих исключительно международные перевозки). Разновидностью холдинга является финансовая холдинговая компания, более 50% капитала которой составляют ценные бумаги других эмитентов и иные финансовые активы. В состав активов финансовой холдинговой компании могут входить только ценные бумаги и иные финансовые активы, а также имущество, необходимое непосредственно для обеспечения функционирования аппарата управления холдинговой компании. Финансовые холдинговые компании вправе вести исключительно инвестиционную деятельность, совершать сделки с принадлежащими ей акциями только на организованном рынке ценных бумаг - фондовой бирже. Финансовая холдинговая компания не вправе вмешиваться в производственную и коммерческую деятельности дочерних предприятий. Представители финансовой холдинговой компании могут принимать участие только в собраниях акционеров дочерних предприятий. Включение представителей финансовой холдинговой компании в состав советов директоров и иных органов управления дочерними предприятиями не допускается. Подытоживая характеристику организационно-правовых форм юридических лиц, необходимо отметить, что экономическое развитие России в последние годы значительно продвинулось вперед по пути формирования полисубъектной структуры отношений собственно¬сти. Первая часть нового Гражданского кодекса вслед за Конституцией Российской Федерации законодательно фиксирует это обстоятельство: «В Российской Федерации признаются частная, государственная, муниципальная и иные формы собственности». Соответственно, и юридические лица, а также Российская Федерация, субъекты Рос¬сийской Федерации, муниципальные образования. Причем особенности приобрете¬ния и прекращения права собственности на имущество, владения, пользования и распоряжения им для каждого из субъектов определяются исключительно законом. И лишь закон определяет виды имущества, которые могут находиться исключительно в государственной или муниципальной собственности. Наряду с физическими лицами Гражданский кодекс Российской Федерации при¬знает субъектами гражданских прав и обязанностей юридические лица. Юридическим лицом признается организация, которая имеет в собственности, хозяйственном веде¬нии или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обя¬зательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде. Дать исчерпывающее и всеобъемлющее определение юридического лица сложно по выводам, к которым мы пришли в настоящей лекции. Законодательство ряда стран идет просто по пути перечисления основных, наиболее существенных признаков юридических лиц или же содержит только их классификацию. Эта сложность вполне объяснима: конструкция юридического лица, опосредуя отношения имущественного оборота, применяется не только к формам создания и существования коммерческих юридических лиц, но и некоммерческих юридических лиц, в том числе и с участием государства и органов местного самоуправления. Во многом действие этих признаков лишь предполагается, а на практике законо¬дательство вносит свои особенности и исключения в их действия. Так, например, положение об абсолютной самостоятельности юридического лица коммерческого харак¬тера во многом ограничено предписаниями антимонопольного законодательства. Гра¬жданский кодекс Российской Федерации содержит прямую норму о солидарной ответственности основного общества (товарищества) вместе с дочерним обществом по долгам последнего, возникшим по сделке, заключенной дочерним обществом во исполнение обязательных указаний основного. Таким образом, решая вопрос о выборе формы деятельности в той или иной сфе¬ре ( осуществлять ее как гражданин - физическое лицо или же создать организацию - юридическое лицо), необходимо предварительно изучить все особенности законодательства, определяющие положение юридических лиц вообще, и нормы, касаю¬щиеся отдельных организационно-правовых форм юридических лиц. Такое знание важно и для тех, кто в ходе своей деятельности сталкивается с юридическим лицом, чтобы правильно определить его правовое положение, порядок и условия участия его в коммерческом обороте, ответственность, которую юридическое лицо и участники юридического лица будут нести по его обязательствам. Например, ответственность общества с ограниченной ответственностью и акционерного общества ограничена по общему правилу только принадлежащим им имуществом, между тем как в случае не¬достаточности имущества для удовлетворения требований кредиторов у полного това¬рищества, товарищества на вере и общества с дополнительной ответственностью по их долгам будут отвечать их участники. Гражданский кодекс, признавая юридические лица субъектами гражданских прав и обязанностей, проводит общую дифференциа¬цию юридических лиц на коммерческие и некоммерческие. Деление организаций на коммерческие и некоммерческие проводится в зависимости от наличия при создании и деятельности организации в качестве основной цели извлечение прибыли. При этом перечень организационно-правовых форм коммерческих организаций, при¬веденный в Гражданском кодексе РФ, является исчерпывающим, что означает невозмож¬ность использования для ведения предпринимательской деятельности какой-либо иной формы, кроме предусмотренных в ГК РФ. Как отмечалось, Гражданский кодекс РФ, давая определение юридического лица, указывает на определенные обязательные для его существования признаки и предусматривает ответственность при осуществлении деятельности. Сейчас в России существует нормативно-явочная система регистрации юридиче¬ских лиц и новый Гражданский кодекс. Так, например, предполагается изменение су¬ществующей и настоящее время дифференцированной (в разных органах) системы регистрации юридических лиц на единый порядок регистрации всех юридических лиц, коммерческих и некоммерческих, в органах юстиции. Таким образом можно было бы упорядочить рыночные отношения, установившиеся в нашей стране. При современном курсе государства на либеральную экономику и строгий порядок, за¬конность в сфере предпринимательства, четкая регламентация института процесса образования юридических лиц просто необходим.